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清算义务人需要承担的责任

2018-06-28

     在司法实践中存在大量的公司在解散事由发生后应当清算而不清算,甚至部分企业借吊销营业执照、责令关闭或者被撤销时等事由逃避公司债务,严重损害了公司债权人的利益。为了建立一个有效的公司退出机制,保护债权人的利益,当股东不履行或不适当履行清算义务会因此承担清算责任。

一、清算义务人的主体

依据公司法司法解释二:

有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。

依据该条文股东清算义务的主体应为股东、股份有限公司的董事和控股股东。

因此法定清算义务人是指有限责任公司全体股东,股份有限公司董事和控股股东; 其他清算义务人是指公司实际控制人。

二、承担责任的方式

本文认为,公司法司法解释二第十八条第一款为一般条款,第二条为特殊条款。即清算义务人未履行清算义务,致使公司的财产贬值、流失、毁损或者灭失时承担补充赔偿责任;只有清算义务人怠于履行清算义务,致使公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算时,清算义务人应承担******责任。

但二者不可同时主张,应在诉请中明确其适用的条件。(2014)深中法商终字第 1423 号案:

“公司法司法解释二第十八条第一款规定的是清算赔偿责任,第二款规定的是连带清偿责任,两者法律性质不同,西甫公司应择一而诉。西甫公司先是在诉状中依据第二款主张建业公司承担连带赔偿责任,后又增加第一款作为其法律依据,原审法院不仅未要求西甫公司明确其法律依据和诉讼请求,而且还将上述两种法律责任混同进行审理,程序上存在不当,本院予以纠正”。

三、举证责任

在司法实践中大多数的债权人基于公司法司法解释二第十八条第二款之规定,主张债务人的股东承担******责任,但就「公司主要财产、账册、重要文件等灭失」这一事实应由原告(债权人)或被告(清算义务人)来承担各地司法实践不一。

四、相关法律问题

距笔者进行检索,清算义务人在案件中的主要抗辩观点如下:

  1. 并非公司的实际控制人或未参与公司的实际经营;

  2. 公司早已资不抵债,即使清算也无法偿还债权人的债务;

  3. 部分案例中尝试进行清算但客观无法进行清算;

  4. 主张诉讼时效经过的抗辩;

  5. 举例证明积极履行自己的义务及职责。

    虽然***高法确定了清算义务人以未实际进行公司经营活动为由,不能免除其清算责任的裁判规则。并且清算义务人本身负有法定义务,法律已经赋予了其可以提请人民法院强制解算的公司的权利的情况下,应该积极行使自己的权利。况且公司法司法解释二第二十一条已经明确规定,其可以向有过错的股东追偿。

    但笔者认为,以上观点逻辑上是正确的,但有时我们也不能否认个案的不同,比如清算义务人属于财产投资,已经实际缴纳出资;案发前股东之间已经交恶,且大股东恶意占有公司的账目及账册小股东无法提供相应的材料;案件中的债权债务发生在公司法司法解释二颁布之前,相隔十多年后以公司法司法解释二的规定提起诉讼。因此有部分法院以债务人在案件审理过程中以“成立了清算组驳回了原告的诉请「(2014)浙杭商终字第1811号」”或认为“应以成立清算组为前提条件驳回了原告的诉请「(2016)03民终7478号」”。以惩戒的方式来督促清算义务人履行清算义务似乎并不是解决问题的关键,在部分案件中不应忽视行政机关的监督管理。

    五、总结

    本文认为在公司解散事由发生后,清算义务人应做到以下几点:

  1. 保管好公司财物,以免造成毁损灭失;

  2. 保管好公司的财产、印章、账簿、文书等资料,以便交给清算组成员或公司的破产管理人;

  3. 当公司出现解散情形时,大股东怠于行使清算义务的情况下,应积极向法院申请就公司进行强制清算。法律依据为公司法司法解释二第7条;


  4. 若公司存在财产、印章、账簿、文书等资料被大股东占有,客观无法获得的情况下,应向公安机关报警,以固化证据。


     

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